上海社会科学院 804 刑法学考研真题参考书目大纲复习资料

v>    封面             【初试】2023 年上海社会科学院  804 刑法学考研精品资料              考研精品资料 第 2 页 共 521 页 【初试】2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研精品资料  说明：本套考研资料由本机构多位高分研究生潜心整理编写，2023 年考研初试首选资料。  一、重点名校考研真题汇编及考研大纲  1．重点名校：刑法学 2010-2021 年考研真题汇编（暂无答案） 说明：本科目没有收集到历年考研真题，赠送重点名校考研真题汇编，因不同院校真题相似性极高，甚至 部分考题完全相同，建议考生备考过程中认真研究其他院校的考研真题。 2.上海社会科学院 804 刑法学考研大纲 ①2021 年上海社会科学院 804 刑法学考研大纲。 ②2022 年上海社会科学院 804 刑法学考研大纲。 说明：考研大纲给出了考试范围及考试内容，是考研出题的重要依据，同时也是分清重难点进行针对性复 习的首选资料，本项为免费提供。 二、2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研资料  3．《刑法学》考研相关资料  （1）《刑法学》[笔记+课件+提纲]  ①2023 年上海社会科学院 804 刑法学之《刑法学》考研复习笔记。  说明：本书重点复习笔记，条理清晰，重难点突出，提高复习效率，基础强化阶段必备资料。 ②2023 年上海社会科学院 804 刑法学之《刑法学》本科生课件。  说明：参考书配套授课 PPT 课件，条理清晰，内容详尽，非本校课件，版权归属制作教师，本项免费赠送。 ③2023 年上海社会科学院 804 刑法学之《刑法学》复习提纲。  说明：该科目复习重难点提纲，提炼出重难点，有的放矢，提高复习针对性。 （2）《刑法学》考研核心题库（含答案）  ①2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心题库之概念题精编。  ②2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心题库之简答题精编。  ③2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心题库之论述题精编。  ④2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心题库之案例分析题精编。  ⑤2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心题库之法条评析题精编。  说明：本题库涵盖了该考研科目常考题型及重点题型，根据历年考研大纲要求，结合考研真题进行的分类 汇编并给出了详细答案，针对性强，是考研复习首选资料。 （3）《刑法学》考研题库[仿真+强化+冲刺]  ①2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研专业课五套仿真模拟题。  说明：严格按照本科目最新专业课真题题型和难度出题，共五套全仿真模拟试题含答案解析。 ②2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研强化五套模拟题及详细答案解析。  说明：专业课强化检测使用。共五套强化模拟题，均含有详细答案解析，考研强化复习必备。 ③2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研冲刺五套模拟题及详细答案解析。  考研精品资料 第 3 页 共 521 页 说明：专业课冲刺检测使用。共五套冲刺预测试题，均有详细答案解析，最后冲刺必备资料。 三、资料全国统一零售价  4．本套考研资料包含以上一、二部分（不含教材），全国统一零售价：[￥]  特别说明：  ①本套资料由本机构编写组按照考试大纲、真题、指定参考书等公开信息整理收集编写，仅供考研复习参 考，与目标学校及研究生院官方无关，如有侵权、请联系我们将立即处理。 ②资料中若有真题及课件为免费赠送，仅供参考，版权归属学校及制作老师，在此对版权所有者表示感谢， 如有异议及不妥，请联系我们，我们将无条件立即处理！ 四、2023 年研究生入学考试指定/推荐参考书目（资料不包括教材）  5．上海社会科学院 804 刑法学考研初试参考书 《刑法学》 五、本套考研资料适用院系/专业  法学研究所  版权声明   编写组依法对本书享有专有著作权，同时我们尊重知识产权，对本电子书部分内容参考和引用的市面 上已出版或发行图书及来自互联网等资料的文字、图片、表格数据等资料，均要求注明作者和来源。但由 于各种原因，如资料引用时未能联系上作者或者无法确认内容来源等，因而有部分未注明作者或来源，在 此对原作者或权利人表示感谢。若使用过程中对本书有任何异议请直接联系我们，我们会在第一时间与您 沟通处理。 因编撰此电子书属于首次，加之作者水平和时间所限，书中错漏之处在所难免，恳切希望广大考生读 者批评指正。   考研精品资料 第 4 页 共 521 页 目录 封面 ............................................................................................................................................................... 1 目录 ............................................................................................................................................................... 4 2023 年上海社会科学院 804 刑法学备考信息 ............................................................................................ 10 上海社会科学院 804 刑法学考研初试参考书目 ............................................................................................ 10 上海社会科学院 804 刑法学考研招生适用院系及考试题型 ......................................................................... 10 重点名校：刑法学 2010-2021 年考研真题汇编（暂无答案）.................................................................... 11 第一篇、2021 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 11 2021 年常州大学 884 综合二(民法学、刑法学)A 卷考研专业课真题 .....................................................11 2021 年暨南大学 804 刑法学 A 卷考研专业课真题 ....................................................................................12 2021 年南京审计大学 816 法学综合二(民法学、刑法学)A 卷考研专业课真题 ....................................14 2021 年扬州大学 848 法学综合二(民法学、刑法学)A 卷考研专业课真题 .............................................16 2021 年浙江工商大学 842 法学综合 2(含民法学总论、刑法学总论)A 卷考研专业课真题 ................18 第二篇、2020 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 20 2020 年上海政法学院 803 刑法学 A 卷考研专业课真题 ...........................................................................20 2020 年暨南大学 804 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................22 第三篇、2019 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 24 2019 年中山大学 629 刑法学 A 卷考研专业课真题 ....................................................................................24 2019 年安徽师范大学 801 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................25 2019 年暨南大学 804 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................27 2019 年中山大学 820 刑法学 B 卷考研专业课真题 ....................................................................................29 2019 年上海政法学院刑法学卷考研专业课真题 ..........................................................................................31 第四篇、2018 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 33 2018 年四川师范大学 621 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................33 2018 年安徽师范大学 801 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................35 2018 年昆明理工大学 849 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................36 2018 年上海海事大学 624 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................37 2018 年中山大学 629 刑法学 A 卷考研专业课真题 ....................................................................................39 2018 年中山大学 820 刑法学 B 卷考研专业课真题 ....................................................................................40 第五篇、2017 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 42 2017 年中山大学 820 刑法学 B 考研专业课真题 ........................................................................................42 2017 年四川师范大学 620 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................44 2017 年中山大学 629 刑法学 A 考研专业课真题 ........................................................................................45 2017 年安徽师范大学 801 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................46 2017 年上海海事大学 624 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................47 2017 年暨南大学 804 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................49 2017 年昆明理工大学 849 刑法学 A 考研专业课真题 ................................................................................51  考研精品资料 第 5 页 共 521 页 2017 年扬州大学 806 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................52 第六篇、2016 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 53 2016 年安徽师范大学 801 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................53 2016 年中国青年政治学院刑法学考研专业课真题 ......................................................................................55 2016 年中山大学 820 刑法学 B 考研专业课真题 ........................................................................................57 2016 年中山大学 629 刑法学 A 考研专业课真题 ........................................................................................59 2016 年昆明理工大学 849 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................60 2016 年暨南大学 804 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................61 2016 年扬州大学 806 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................63 2016 年四川师范大学 620 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................64 第七篇、2015 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 66 2015 年安徽师范大学 801 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................66 2015 年中山大学 629 刑法学 A 考研专业课真题 ........................................................................................68 2015 年昆明理工大学 849 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................69 2015 年苏州大学 812 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................71 2015 年扬州大学 806 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................72 2015 年中山大学 822 刑法学 B 考研专业课真题 ........................................................................................73 第八篇、2014 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 75 2014 年苏州大学 812 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................75 2014 年暨南大学 804 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................76 2014 年扬州大学 806 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................78 2014 年昆明理工大学 849 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................79 2014 年中山大学 629 刑法学 A 考研专业课真题 ........................................................................................81 2014 年中山大学 822 刑法学 B 考研专业课真题 ........................................................................................82 第九篇、2013 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 84 2013 年暨南大学 804 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................84 2013 年昆明理工大学 847 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................86 2013 年上海海事大学刑法学考研专业课真题 ..............................................................................................88 2013 年四川师范大学 620 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................90 2013 年苏州大学 812 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................92 2013 年中山大学 628 刑法学 A 考研专业课真题 ........................................................................................93 2013 年中山大学 822 刑法学 B 考研专业课真题 ........................................................................................94 第十篇、2012 年刑法学考研真题汇编 ........................................................................................................... 96 2012 年河南财经政法大学刑法学考研专业课真题 ......................................................................................96 2012 年暨南大学 804 刑法学考研专业课真题 .............................................................................................97 2012 年昆明理工大学 843 刑法学考研专业课真题 .....................................................................................99 2012 年四川师范大学 620 刑法学考研专业课真题 ...................................................................................101 2012 年苏州大学 812 刑法学考研专业课真题 ...........................................................................................102 2012 年中山大学 624 刑法学 A 考研专业课真题 ......................................................................................104 2012 年中山大学 822 刑法学 B 考研专业课真题 ......................................................................................105  考研精品资料 第 6 页 共 521 页 第十一篇、2011 年刑法学考研真题汇编 ..................................................................................................... 106 2011 年河南财经政法大学刑法学考研专业课真题 ....................................................................................106 2011 年中山大学 624 刑法学 A 考研专业课真题 ......................................................................................107 2011 年中山大学 822 刑法学 B 考研专业课真题 ......................................................................................108 第十二篇、2010 年刑法学考研真题汇编 ..................................................................................................... 109 2010 年中山大学 614 刑法学 A 考研专业课真题 ......................................................................................109 2010 年中山大学 822 刑法学 B 考研专业课真题 ......................................................................................110 上海社会科学院 804 刑法学考研大纲 ........................................................................................................112 2021 年上海社会科学院 804 刑法学考研大纲 ............................................................................................. 112 2022 年上海社会科学院 804 刑法学考研大纲 ............................................................................................. 113 2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心笔记 ....................................................................................114 《刑法学》考研核心笔记 ..........................................................................................................................114 第 1 章 刑法概说 ........................................................................................................................................... 114 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................114 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................114 第 2 章 刑法的基本原则 ............................................................................................................................... 118 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................118 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................118 第 3 章 刑法的适用范围 ............................................................................................................................... 121 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................121 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................121 第 4 章 犯罪概述 ........................................................................................................................................... 125 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................125 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................125 第 5 章 犯罪构成 ........................................................................................................................................... 127 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................127 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................127 第 6 章 犯罪的客体 ....................................................................................................................................... 130 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................130 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................130 第 7 章 犯罪客观方面 ................................................................................................................................... 132 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................132 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................132 第 8 章 犯罪主体 ........................................................................................................................................... 137 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................137 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................137 第 9 章 犯罪主观方面 ................................................................................................................................... 142 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................142  考研精品资料 第 7 页 共 521 页 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................142 第 10 章 排除犯罪性的行为 ......................................................................................................................... 148 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................148 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................148 第 11 章 故意犯罪的停止形态 ..................................................................................................................... 153 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................153 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................153 第 12 章 共同犯罪 ......................................................................................................................................... 158 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................158 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................158 第 13 章 一罪与数罪 ..................................................................................................................................... 163 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................163 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................163 第 14 章 定罪 ................................................................................................................................................. 167 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................167 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................167 第 15 章 刑事责任 ......................................................................................................................................... 172 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................172 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................172 第 16 章 刑法概说 ......................................................................................................................................... 175 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................175 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................175 第 17 章 刑罚的体系和种类 ......................................................................................................................... 177 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................177 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................177 第 18 章 刑罚裁量 ......................................................................................................................................... 181 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................181 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................181 第 19 章 刑罚裁量制度 ................................................................................................................................. 181 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................182 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................182 第 20 章 刑罚执行 ......................................................................................................................................... 185 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................185 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................185 第 21 章 刑罚的消灭 ..................................................................................................................................... 188 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................188 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................188 第 22 章 刑法学各论概述 ............................................................................................................................. 190 考研提纲及考试要求 ........................................................................................................................................190 考研核心笔记 .....................................................................................................................................................190  考研精品资料 第 10 页 共 521 页 2023 年上海社会科学院 804 刑法学备考信息  上海社会科学院 804 刑法学考研初试参考书目  高铭暄《刑法学》 上海社会科学院 804 刑法学考研招生适用院系及考试题型 法学研究所  考研精品资料 第 11 页 共 521 页 重点名校：刑法学 2010-2021 年考研真题汇编（暂无答案）  第一篇、2021 年刑法学考研真题汇编 2021 年常州大学 884 综合二(民法学、刑法学)A 卷考研专业课真题  考研精品资料 第 12 页 共 521 页 2021 年暨南大学 804 刑法学 A 卷考研专业课真题  考研精品资料 第 13 页 共 521 页  考研精品资料 第 14 页 共 521 页 2021 年南京审计大学 816 法学综合二(民法学、刑法学)A 卷考研专业课真题  考研精品资料 第 112 页 共 521 页 上海社会科学院 804 刑法学考研大纲  2021 年上海社会科学院 804 刑法学考研大纲  考研精品资料 第 113 页 共 521 页 2022 年上海社会科学院 804 刑法学考研大纲  考研精品资料 第 114 页 共 521 页 2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心笔记  《刑法学》考研核心笔记 第 1 章 刑法概说 考研提纲及考试要求 考点：刑法与相关概念关系 考点：刑法分类和性质 考点：新中国成立以前的刑法 考点：建国以后刑法的创制与发展 考点：我国刑法的根据和任务 考点：刑法的解释 考点：刑法的体系和解释 考研核心笔记 【核心笔记】刑法的概念与属性  1.刑法概念 形式定义：规定什么是犯罪和给予何种刑罚处罚的法律就是刑法。 “刑法”的混合定义或称实质定义：掌握政权的统治阶级为维护本阶级的利益、统治秩序，以国家名 义颁布的关于什么行为是犯罪和对其如何处罚的法律。 2.刑法与相关概念关系 （1）刑法与犯罪法，在我国是同义词，只是使用侧重点不同。在外国近年来因无犯罪也有刑罚、有 犯罪不一定有刑罚，故二者有区别。 （2）刑法与刑事法律 刑法有广义与狭义 刑事法律一般指除上述刑事实体法内容外，还包括刑事诉讼法、监狱法等刑事程序法、组织法。有时 与刑法同义。 3.刑法分类 （1）从涵盖内容上划分为广义刑法与狭义刑法 ①广义刑法：在我国有刑法典、刑法修正案、单行刑法（近年已不采）、附属刑法（有的称非刑事法 律中的刑法规范）、刑法立法解释。（1999 年全国人大常委关于取缔邪教活动的决定是否是刑法？） 司法解释理论上不是刑法，但实践中司法解释起了刑法作用。 a.刑法典：全面、系统地规定犯罪与刑罚的法律。通说包括了刑法修正案，教材认为修正案属单行刑 法。 b.单行刑法：指独立于刑法典条文之外，由全国人大及其常委会（通常是常委会）对刑法某方面作出 的修改或补充规定，或只针对某方面规定什么是犯罪和给予何种刑罚处罚的法律。一般称决定、规定、补 充规定、条例等。  考研精品资料 第 115 页 共 521 页 c.刑法修正案：在刑法典条文基础上对刑法作增删、修改。 单行刑法与刑法修正案区别：前者是在刑法典原条文之外另起条文，后者只在刑法原条款之后增加条 款或对原条款删减、对条款内容修改。 d.附属刑法：即在非刑法的法律中规定的涉及犯罪和刑罚内容的条款。 附属刑法载体是非刑法法律，其条款内容也是规定犯罪与刑事责任，目的是保障其载体法律或该法律 某条款的执行。 我国的附属刑法只有：“违反本法××条规定，或韦法本法之规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任”， 如认为真正的附属刑法要规定自己独立的罪状与法定刑，则我国无附属刑法。 法制不健全时刑法还可表现为党中央、国务院文件。 ②狭义刑法只指刑法典。 （2）从适用范围上划分可以分为普通刑法与特别刑法 后者是指为了适应某种特殊情况的需要而制定的独立于刑法典且效力仅适用于特别人、特别时、特别 地、特别事项的刑法。特别刑法优先适用，如一行为同时触犯数个特别刑法，则后法优先适用。 （3）从立法体例上划分可以分为形式刑法与实质刑法（又称之为单一刑法与附属刑法）。 （4）从刑法的规定是否涉及国际关系可以分为国内刑法与国际刑法。 4.刑法的性质 （1）刑法的政治属性：即阶级属性，我国刑法理论通说认为是体现了掌握政权的统治阶级利益、意 志，为维护本阶级的利益、统治秩序服务。 （2）刑法的法律属性（特征，重点） ①从刑法在整个法律体系中的地位看，刑法是基本法、是子法、是公法、是实体法。 ②刑法与其他法的区别（特征） a.规定内容不同，刑法规定犯罪与刑事责任，其他法规定何主体享有何权利、违法及后果。 b.刑法所调整的社会关系范围比其他基本法都广泛，其他法调整的社会关系刑法均调整。有人认为刑 法调整犯罪人与国家关系。 c.保护手段的终极性。刑法调整的对象一般是经其他法调整后形成的法律关系，是第二次调整，故刑 法是其他法的保障法,附属刑法此特征表现得更强烈。要入罪必须是迫不得已动用刑罚，如无需动用刑罚 就可遏制或用刑罚制裁无效也不能入罪。 d.刑法的制裁手段（刑罚）比其他法律制裁更严厉。 e.违法者法律责任承担一般不能私了，即责任实现的强制性。 一般认为刑法区别于其他法是其调整手段特点：违法的法律后果是刑罚。 刑法立法和其他部门法的立法并不绝对都是同步的。 个别行为其性质决定其社会危害性极大，直接纳入刑法调整，无相关先行政、民事制裁，严重者再刑 事制裁的规定。 故刑法也不是绝对的第二次调整。 【核心笔记】我国刑法的创制和发展 1.新中国成立以前的刑法 （1）从中国进入阶级社会的夏朝开始，就产生了刑法，从夏至清末的 1910 年以前，中国是诸法合体、 民刑不分、以刑为主。在定罪、量刑上因行为人主体身份不同而不同，刑罚的特点是残酷、多死刑和肉刑。 （2）1910 年，《大清新刑律》颁布，结束了诸法合体，产生了现代独立的刑法典。  考研精品资料 第 116 页 共 521 页 2.建国以后刑法的创制与发展 （1）1979 以前我国无刑法典，只有几个单行刑法条例和大量的中共中央或国务院的文件起刑法作用。 （2）1979 年我国制定并颁布了建国后的第一部刑法典，该法典于 1980 年 1 月 1 日实施，此后不久， 因国家政治、经济、文化变革很大，为适应打击犯罪的需要，全国人大常委陆续通过并颁布了 23 个单行 刑法和 104 部其他法律中附设刑事条款（附属刑法规范）。 （3）1997 年 3 月颁布了修改后的新刑法（1997 年 10 月 1 日生效），一直沿用至今。从 1999 年开始 至今，全国人大颁布了 8 个刑法修正案，一个决定，9 个立法解释。这些修正或补充大多是关于经济犯罪 的。 最高司法机关的刑事司法解释有数百个。 【核心笔记】刑法制定的根据、任务 1.我国刑法的根据 （1）我国刑法的价值根据（或刑法机能、功能）：惩罚犯罪、维护秩序（法益保护）；保障人权、 限制滥用刑罚权（权利保障）。 保障人权既有保护被害人、社会，也有保护未犯罪人不受刑事追究，更主要是保护已犯罪人不受法外 制裁或受与其刑事责任不相适应的过重制裁（是犯罪人的大宪章）。 刑法的法益保护机能与权利保障机能均不能偏废，二者矛盾时后者优先。 法条用保护“人民”不妥。 （2）刑法的法律根据是宪法。 刑法立法不能违宪，适用刑法、行刑中适用刑法、解释刑法等均不能违宪。 （3）刑法的实践根据是我国与犯罪作斗争的具体经验和我国具体国情。 2.我国刑法的任务 （1）保卫国家安全、人民民主专政政权和社会主义制度。 （2）保护社会主义经济基础。 （3）保障公民的各项基本权利。 （4）维护社会各方面的管理秩序。 3.刑法的解释（重点） （1）指各种解释主体对刑法含义的阐明。 （2）解释的必要性和特殊性、目的 ①必要性：一是刑法语言高度概括性需要解释，二是语言的多义性要求解释，三是社会不断变化、发 展和刑法又具有稳定性需要解释（如虚拟财产是否为刑法规定的财产、电子邮箱邮件是否为信件）。 ②刑法解释的特殊性：刑罚严历性决定了刑法的解释应比其他部门法严格。但严格主要是解释的主体、 解释通过的程序上严格，不能理解为严格遵循刑法的字面含义。 解释目的要符合刑法功能、弥补刑法不足。 （3）刑法解释的原则 原则： ①合法性原则。解释主体、内容、程序合法。 ②科学性原则。要客观、全面、明确、具体、准确。 ③合理性原则。合乎法理、人伦常理和社会发展需要。 （4）刑法解释的类型  考研精品资料 第 117 页 共 521 页 ①从解释的效力分类，将刑法的解释分为有权解释（也称法定解释、正式解释和有效解释）和学理解 释（也称非正式解释，无权解释或无效解释）。其中有权解释又可以分为立法解释与司法解释。 有权解释主体依法有全国人大常委会、最高人民法院和最高人民检察院。 a.有权解释： b.立法解释，即指国家最高立法机关对刑法所作的解释。 包括：一是在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释。二是由国家立法机关在法律起草说明中所作 的解释（有人认为不属于）。三、全国人大常委会所作的解释，现全国人大法工委的解释实践中也执行。 c.司法解释，即由最高法、最高检对刑法所作的解释。 实践中公安部或政法委、司法部也在解释。 省一级司法机关甚至地市级司法机关也在解释，只要在上级司法机关授权之内且不违反法律，不能否 认其效力。办案人员也在解释，只对所办案有效。 ②学理解释，除上述有效解释以外主体作的解释。 【核心笔记】刑法的体系和解释 （1）从解释的方法分： 通说的划分有文理解释和论理解释。 ①文理解释：从刑法的字义、词义和语法规则来解释，不超过字面含义，既不扩大也不缩小。此是主 观主义解释论坚持的立场，为形式的罪刑法定原则所坚持。 ②论理解释：从立法精神、立法目的、刑法与其他法的关系、刑法各部份协调连系等进行解释，可以 超过字面含义，可以扩大也可缩小。是客观主义解释论的立场，为坚持实质罪刑法定原则者所主张。应先 进行文理解释，如结论违情背理，则可进行论理解释。 掌握扩大解释、缩小解释、当然解释、类推解释、历史解释含义。 通说认为各种解释均不能进行不利于被告的类推解释，可作有利于被告的类推解释。 扩大解释扩大的行为与未扩大的行为社会危害程度要相当。 （2）扩大解释与对被告人不利的类推解释的区别： ①前者未超出词语的可以包括的含义，后者已超出； ②从是否是立法者本意看，前者一般未超出立法本意，后者是解释者自己的主张； ③从解释者的认识看，前者解释者认识也是未超出立法本义，后者解释者也认识到超出了立法本意； ④前者未超出该用语所包含的范围，只是处于外层模糊带，为民众所认同；而后者超出该用语所能容 纳的范围，不为民众所认同。 （3）学理解释与论理解释二者异同： 相同点均是刑法解释的种类，都在一定义意上对刑法的理解、适用发生作用，不管学理解释还是有权 解释均可进行论理解释或文理解释。青岛掌а心博阅电子书 一是分类标准不同；二是解释的效力不同  考研精品资料 第 278 页 共 521 页 2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研辅导课件  《刑法学》考研辅导课件  考研精品资料 第 279 页 共 521 页  考研精品资料 第 280 页 共 521 页  考研精品资料 第 281 页 共 521 页  考研精品资料 第 344 页 共 521 页 2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研复习提纲  《刑法学》考研复习提纲  考研精品资料 第 345 页 共 521 页  考研精品资料 第 346 页 共 521 页  考研精品资料 第 347 页 共 521 页  考研精品资料 第 352 页 共 521 页 2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研核心题库  《刑法学》考研核心题库之概念题精编  1． 吸收犯；紧急避险；犯罪集团  【答案】吸收犯是指数个犯罪行为被其中一个犯罪行为吸收，仅成立吸收行为一个罪名的情况。吸收 犯具有以下特征：行为人实施了数个独立的犯罪行为，这是成立吸收犯的前提和基础；数个独立的犯罪行 为必须触犯不同的罪名；数行为之间存在吸收关系，吸收关系可以有重行为吸收轻行为、主行为吸收从行 为、实行行为吸收预备行为。 紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产、和其他权利免受正在发生的危险， 不得已而采取的损害另一较小的合法利益的行为。紧急避险必须具备以下条件：必须是合法权益面临正在 发生的实际危险的威胁，才能实行紧急避险；必须是为了保护公共利益、本人或他人的合法权益免受危险 的损害，才能实行紧急避险；必须在迫不得已的情况下，才能实行紧急避险；紧急避险不得超过必要限度 造成不应有的损害。 犯罪集团分为一般犯罪集团和特殊犯罪集团。一般犯罪集团是指 3 人以上为共同实施犯罪而组成的较 为固定的犯罪组织。它具有以下几个特征：犯罪集团由 3 人或 3 人以上组成；犯罪集团组织起来的目的是 为了共同实施犯罪；组成犯罪组织；组织较为固定。特殊犯罪集团是刑法分则特别规定的具有某种特殊性 质的犯罪集团，主要是恐怖活动组织、黑社会性质的犯罪组织、会道门和邪教组织。 2． 刑事责任年龄  【答案】简称责任年龄，是指法律所规定的行为人对自己所实施的刑法所禁止的危害行为负刑事责任 必须达到的年龄。 3． 投放危险物质罪  【答案】投放危险物质罪，是指故意投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的行 为。 4． 管制  【答案】是指对犯罪分子不予关押，但限制其一定自由，由公安机关予以执行的刑罚方法。 5． 认识错误  【答案】是指行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关的事实情况不正确的认识。一般有法律认 识错误和事实认识错误两种：法律认识错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种 犯罪或者应当受到什么样的处罚的不正确理解。事实认识错误，是指行为人对自己行为的事实情况的不正 确的理解。 6． 非法经营同类营业罪  【答案】是指国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、 企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的行为。 7． 限制加重原则  【答案】一人所犯数罪分别定罪量刑，然后以数罪中的最髙刑为基础。再加重一定的刑罚作为执行的 刑罚，或者在数刑的最高刑期以上,数刑的合并刑期以下，依法酌情决定执行的刑罚。 8． 赌博罪  【答案】赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为。  考研精品资料 第 353 页 共 521 页 9． 报复陷害罪  【答案】报复陷害罪是指国家机关工作人员，滥用职权，假公济私，对控告人、申诉人、批评人、举 报人实行报复陷害的行为。 10．违规制造、销售枪支罪  【答案】违规制造、销售枪支罪：是指依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理 规定，以非法销售为目的，超过限额或者不按照规定的品种制造、配售枪支，或者制造无号、重号、假号 的枪支，或者非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支的行为。 11．犯罪目的  【答案】是指犯罪人希望通过实施犯罪行为达到某种结果的心理态度。 12．单位人员受贿罪  【答案】单位人员受贿罪，是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财 物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益，数额较大的行为。 13．破坏生产经营罪  【答案】是指以泄愤报复或者其他个人运的，破坏机器设备、残害耕畜或者以其他方法破坏生产经营 的行为。 14．剥夺政治权利  【答案】是指剥夺犯罪分子参加国家管理和政治活动权利的刑罚方法。 15．刑罚目的  【答案】刑罚目的是指国家运用刑罚的目的，即国家通过制定、运用、执行刑罚所期望达到的目的。 16．时效的延长  【答案】时效的延长，是指在追诉时效进行期间，因为发生法律规定的事由，而使追诉时效无限延伸 的制度。 17．徇私枉法罪  【答案】是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的 人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。 18．缓刑  【答案】对于被判处拘役、3 年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现,认为暂缓执行 原判刑罚，确实不致再危害社会的，规定一定的考验期，暂缓其刑罚的执行；如果被判缓刑的犯罪分子在 考验期内没有发生法律规定应当撤销缓刑的事由，原判刑罚就不再执行的一项制度。 19．非法吸收公众存款罪  【答案】非法吸收公众存款罪，是指非法吸收公存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。 20．法定的量刑情节  【答案】法定的量刑情节，是指刑法明文规定在量刑时必须予以考虑的各种犯罪事实情况。 21．传播性病罪  【答案】传播性病罪是指明知自己患有梅毒、淋病等严重性病而进行卖淫嫖娼的行为。本罪的主体是  考研精品资料 第 354 页 共 521 页 已满 16 周岁、具有刑事责任能力，且患有梅毒、淋病等严重性病的人;客体是复杂客体，不仅危害社会治 安、败坏社会风尚，而且传播性病，危害公民身体健康，危及子孙后代；主观方面是故意；客观方面表现 为患有梅毒、淋病等严重性病而卖淫或嫖娼。 22．生产、销售伪劣产品罪；妨害作证罪  【答案】生产、销售伪劣产品罪是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或 者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在 5 万元以上的行为。本罪的犯罪构成包括四个方面，客体是复 杂客体，即国家对产品质量的监督管理制度，市场管理秩序和广大用户、消费者的合法权益;客观方面表 现为在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品；主体是一般主体，是从事 生产、销售伪劣产品的生产者、销售者;主观方面是故意，通常还有非法牟利的目的。 妨害作证罪是指以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的行为。妨害作证罪的 犯罪构成主要包括以下四个方面：本罪的客体是国家司法机关的正常诉讼活动；本罪的客观方面，表现为 行为人实施了以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的行为，只要行为人实施了其 中的一种行为，便足以成立本罪；主观方面是故意；主体为一般主体，限于自然人。 23．贪污贿赂罪  【答案】是指国家工作人员或国有单位实施的贪污、受贿等侵犯国家廉政建设制度，以及其他人员或 单位实施的与受贿具有对向性或撮合性的情节严重的行为。 24．正当防卫  【答案】是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵 害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的损害行为。 25．虐待部属罪  【答案】虐待部属罪是指处于领导地位的军职人员，滥用职权，虐待部属，情节恶劣，致人重伤或者 造成其他严重后果的行为。 26．工程重大安全事故罪；分裂国家罪  【答案】工程重大安全事故罪是指建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降 低工程质量标准，造成重大安全事故的行为。此罪的犯罪构成包括以下方面：本罪的主体是特殊主体，即 建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位的有关直接责任人员；客体是公共安全；主观方面是过失； 客观方面表现为违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的行为。 分裂国家罪是指组织、策划分裂国家，破坏国家统一的行为。此罪的犯罪构成包括以下方面：本罪的 主体是窃据党政军大权的人物和反动的民族主义分子，或者是有较髙社会地位、有特殊影响的人，但也不 排除其他人成为本罪的主体；客体是国家的统一和安全；主观方面是直接故意；客观方面表现为行为人实 施组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。 27．犯罪主体的特殊身份  【答案】是指刑法所规定的影响行为人刑事责任的行为人人身方面特定的资格、地位或者状态。 28．军人叛逃罪  【答案】是指军人在履行公务期间，擅离岗位，，逃境外或者在境外叛逃，危害国家军事利益的行为。 29．防卫过当  【答案】是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害应当负刑事责任的行为。它具有两个特征：（1） 在客观上有防卫过当行为，并对不法侵害人造成了重大损害。（2）在主观上对其结果具有罪过，表现为 间接故意或者过失。  考研精品资料 第 355 页 共 521 页 30．犯罪预备  【答案】是故意犯罪过程中未完成犯罪的一种停止形态，是指行为人为实施犯罪而开始创造条件，由 于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态。 31．脱逃罪  【答案】逃脱罪是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃脱公安、同法机关的羁押和监管的行 为。 32．持有、使用假币罪  【答案】持有、使用假币罪，是指明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大的行为。 33．间接故意  【答案】是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。 其特征是：（1）在认识上，行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果。（2）在意志上，行为人对 危害结果的发生持一种放任的心理态度。 34．罪刑相当原则  【答案】罪刑相当原则又称罪行等价主义或罪刑均称原则，这一原则具有科学、合理的内容，其基本 含义是：犯罪社会危害性程度的大小，是决定刑罚轻重的重要依据，犯多大的罪就处多重的刑罚，做到重 罪重罚、轻罪轻罚、罪行相当、罚当其罪。 35．引证罪状  【答案】引证罪状是指引用同一法律中的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。 36．犯罪构成  【答案】犯罪构成：是指依照我国刑法的规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为 构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的有机统一。它具有三个特征：（1）犯罪构成是一系列主观要件 和客观要件的有机统一；（2）犯罪构成要件必须能够反映行为的社会危害性；（3）犯罪构成要件必须具 有法定性。 37．故意杀人罪与故意伤害罪  【答案】故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为；故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康 的行为。 38．贪污罪  【答案】贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公 共财物的行为。 39．妨害公务罪  【答案】妨害公务罪是指用暴力、威胁方法，阻碍国家工作人员、人大代表依法执行职务、红十字会 工作人员依法履行职责，或者故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务虽未使用暴力、 威胁方法，但造成严重后果的行为。 40．刑事责任  【答案】刑事责任，犯罪人因刑事法律的规定而应当为自己实施的犯罪行为所承受的，代表国家的司 法机关以刑事处罚、非刑罚的处理或者单纯宣告有罪的方式对其行为进行否定评价的负担。  考研精品资料 第 433 页 共 521 页 2023 年上海社会科学院 804 刑法学考研题库[仿真+强化+冲刺]  上海社会科学院 804 刑法学考研仿真五套模拟题  2023 年刑法学考研五套仿真模拟题及详细答案解析（一） 一、概念题 1． 假释 【答案】是指对于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在执行一定刑期以后，确有悔改表现，不致 再危害社会，因而附条件地将其提前释放的一种刑罚制度。 2． 附加刑 【答案】又称从刑，是补充主刑适用的刑罚方法。我国刑法中的附加刑有罚金、剥夺政治权力和没收 财产，对外国人还可以适用驱逐出境。 3． 为境外窃取、刺探、收买，非法提供军事秘密罪 【答案】为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪是指为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、 收买、非法提供军事秘密的行为。所谓境外的机构、组织、人员，是指外围的或者境外地区的机构、组织、 人员。窃取、刺探、收买，属于非法获取军事秘密的方法。军事秘密包括一切国家军事秘密。 4． 刑罚体系 【答案】是指刑事立法者从有利于发挥刑罚的功能和实现刑罚的目的出发，选择一定的惩罚方法作为 刑罚方法并加以归类，由刑法按照一定的标准对各种刑罚方法进行排列而形成的刑罚序列。 5． 行刑 【答案】是指法律规定的刑罚执行机关，依法将发生法律效力的刑韦裁判所确定的刑罚付诸实施的刑 事司法活动。 6． 赦免 【答案】赦免，是指国家对特定的犯罪人免除执行剩余全部或者部分刑罚的制度。 7． 国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿罪 【答案】国家工作人员的近亲属或者关系密切的人受贿罪，是指国家工作人员的近亲属或者其他与该 国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位 形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者 收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。 二、简答题 8． 单位犯罪的处罚原则。 【答案】对于单位犯罪的处罚，包括单罚制和双罚制两种基本形式。单罚制，是指在单位实施了犯罪 应当承担刑事责任的情况下，只处罚单位的代表人、主管人员和直接责任人员，或者只处罚单位组织本身。 双罚制，是指在单位实施了犯罪而应当承担刑事责任的情况下，既处罚单位本身，又处罚单位的代表人、 主管人员和直接责任人员。根据我国《刑法》第 31 条的规定，单位犯罪，原则上实行双罚制，但刑法分 则规定为单罚制的，则实行单罚制。 单位与自然人在属性上存在差异，所以单位承担刑事责任的方法与自然人承担刑事责任的方法并不相 同。单位不具有自然人的自然属性，不能适用自由刑和死刑，而只能适用财产刑和资格刑。我国刑法对单 位犯罪只规定财产刑而没有规定资格刑。但对单位犯罪的责任人员，当然可以适用死刑和自由刑。  考研精品资料 第 434 页 共 521 页 9． 简述刑罚与其他法律制裁方法的区别。 【答案】刑罚与其他法律制裁措施之间又有翁显漪的不同。区别主要表现为如下几点： （1）适用根据不同。适用刑罚的法律根据是刑事法律（包括刑法和刑事诉讼法），事实根据主要是 符合刑法规定的犯罪构成的行为即犯罪行为;适用民事处罚的法律根据是民事法律，事实根据是违反民事法 律规定的行为;适用行政处罚的法律根据则是行政法律、法规，事实根据是被处罚者的行政违法行为。 （2）适用机关不同。刑罚只能由各级人民法院的刑事审判部门适用，民事处罚只能由人民法院的民 事审判组织适用，行政处罚则由各级行政机关适用。 （3）适用对象不同。刑罚只能适用于犯罪人，而且这里的犯罪人必须是已被依法确定为有罪的人， 对未经法律程序被认定为有罪的行为人，则无论如何都不能适用刑罚;而其他法律制裁方法则分别适用于民 事、行政违法者。 （4）严厉程度不同。刑罚处罚涉及到受刑人的自由、财产和资格乃至生命等重大权益,从整体而言是 最严厉的强制方法;而其他法律制裁则排除对生命的剥夺，一般也不涉及剥夺自由的问题。 （5）法律效果不同。受过刑罚处罚的人，在法律上和事实上会被视为有前科的人，将在一定期限内 甚至终身被禁止从事某种职业或者担任某些职务，当其新犯罪时，可能要受到比对初犯者要严厉的处罚； 而受过民事、行政处罚的人，在法律评价和法律后果上，不会产生上述不利的影响。 10．简述叛逃罪与投敌叛变罪的界限。 【答案】叛逃罪，是指国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃，危 害国家安全的行为。投敌叛变罪，是指中国公民投奔敌方，或者被捕、被俘后投降敌人，危害国家安全的 行为。二者的主体都只能是中国公民。二者的不同表现在：（1）犯罪主体范围不同。叛逃罪的主体是特 定的中国公民，即只能是中国国家机关工作人员和掌握国家秘密的国家工作人员，而投敌叛变罪的主体则 可以是任何已满 16 周岁，具有刑事责任能力的中国公民。（2）行为表现方式不同。叛逃罪主要表现为履 行公务期间，叛逃境外或者在境外叛逃。投敌叛变罪主要表现为投奔敌人营垒或者在被敌人抓捕、俘虏后 投降、变节。 11．简述分裂国家罪的构成特征。 【答案】分裂国家罪，是指组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为，本罪具有以下特征: （1）本罪的客体是国家的统一。（2）本罪的客观方面表现为组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一 的行为。（3）本罪的主体为一般主体（4）本罪的主观方面是故意，且只能是直接故意。 三、论述题 12．我国刑法中量刑的一般原则。 【答案】我国刑法根据罪刑法定、适用法律一律平等、罪刑相当等三项刑法基本原则，结合我国刑事 审判工作的具体情况和经验，明确规定了在量刑活动中必须遵循的一般原则，即刑法所规定的：“对于犯 罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有 关规定判处。”由此我们可以总结出量刑时应遵循的一般原则：以事实为根据，以法律为准绳。 （1）量刑必须以犯罪事实为根据 在量刑中坚持以犯罪事实为根据的原则，就是对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯 罪的性质、情节和对于社会的危害程度，把量刑建立在充分、可靠的事实的基础之上，避免因犯罪事实不 清而造成冤假错案。 坚持量刑以犯罪事实为根据的基本内容和具体要求是： 查清犯罪事实。这里所说的犯罪事实，是指犯罪构成要件诸事实情况，即犯罪主体、犯罪客体、犯罪 主观方面、犯罪客观方面的事实情况。对于某些以“情节严重，，为构成要件的犯罪来说，犯罪事实还包 括犯罪情节，即所谓的定罪情节。犯罪事实是量刑的物质基础。没有犯罪事实，就没有量刑的客观基础。 只有在查清事实的前提下，才可能确定行为人的行为是否构成犯罪，构成何种性质的犯罪，是否需要刑罚 处罚，给予何种处罚。  考研精品资料 第 435 页 共 521 页 正确认定犯罪的性质。不同性质的犯罪，具有不同的社会危害性，处罚的轻重也有区别。因此，在量 刑的时候，必须在查清犯罪事实的基础上，运用犯罪构成的理论和刑法的有关规定，正确认定犯罪的性质， 即行为人的行为构成什么罪，应定什么罪名。正确认定犯罪的性质，即定性准确，是量刑适当的必要前提 条件。 掌握犯罪情节。这里所讲的犯罪情节，是指决定犯罪性质的基本事实以外的，影响犯罪的社会危害程 度的事实情况，即量刑情节。它不决定性质，但影响量刑的轻重。我国刑法正是根据不同的犯罪情节，对 同一犯罪规定不同的量刑幅度。情节不仅决定量刑幅度，而且决定某一量刑幅度以内或以下处刑，或者免 除刑罚处罚。 正确评断行为对于社会的危害程度。行为对于社会的危害程度，是指行为对于社会造成的危害的大小、 轻重。行为的社会危害性是犯罪的最本质的特征，是区分罪与非罪、重罪和轻罪以及由此决定是否判刑和 判刑轻重的主要根据之一。行为的社会危害程度是由诸多主客观因素决定的，因此，人民法院在量刑时必 须正确评断犯罪的社会危害程度，才能对犯罪分子判处适当的刑罚。 刑法把犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，规定为量刑时必须考虑的四个因素和 必经的四道工序，是对审判人员审理案件的正常思维规律的科学概括和对量刑活动正反两个方面经验的科 学总结。审判人员在审理刑事案件时，必须对上述四个因素进行客观、全面、综合的分析研究，切忌主观 性、片面性。 此外，行为人的主观恶性程度，国家的政治、经济形势，特别是社会治安形势等，也是决定犯罪的社 会危害性程度的重要因素，对于处刑的轻重也有重要影响。因此人民法院在对犯罪分子裁量决定刑罚的时 候，也不能忽视这些因素。 （2）量刑必须以刑法为准绳 刑法有关刑罚方法、刑罚制度及其适用条件的规定。例如犯罪的时候不满 18 周岁的人和审判时怀孕 的妇女不适用死刑；累犯应当从重处罚；自首可以从轻、减轻处罚等等。违反这些规定，量刑是不合法的。 刑法有关具体犯罪的量刑幅度的规定。刑法规定的量刑幅度不能任意突破，除具有法定减轻处罚情节 以外，只能在量刑幅度以内选择适用适当的刑种或者刑度。法定最高刑为无期徒刑的，不能升格适用死刑； 法定最低刑为有期徒刑的，不能降格适用拘役或管制等等。 刑法有关从重、从轻、减轻以及免除处罚的规定。例如，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减 轻或者免除处罚；对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚；对于未遂犯，可以比照既遂犯从 轻或者减轻处罚等等。量刑时必须严格执行这些规定，保证量刑适当，真正体现惩办与宽大相结合的政策 精神。 综上所述，以犯罪事实为根据，以刑事法律为准绳，是我国刑法中规定的量刑原则的两个相辅相成， 不可分割的组成部分，偏离其中任何一个部分，就是偏离量刑原则，就会量刑失当，造成错案。只有在量 刑过程中将两者同时并重，才能够做到定性准确，量刑适当，罚当其罪 13．阐明刑法中关于贪污罪主体的规定及其与受贿罪主体的异同点。 【答案】（1）贪污罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非 法占有公共财物的行为。 （2）本罪的主体是特殊主体，具体包括两类人员：一是国家工作人员。根据刑法 93 条的规定，国家 工作人员包括：①国家机关从事公务的人员。包括在各级国家行政、司法、军事机关中从事公务的人员， 也包括在党的机关以及政协各级机关中从事公务的人员；②国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事 公务的人员。国有公司是指公司财产完全属于国家所有的公司、股份有限公司以及国家控股的股份有限公 司；国有企业是指财产完全属于国家所有的从事生产、经营活动的经济组织；国有事业单位是指国家投资 兴办管理的科研、教育、文化、卫生、体育、新闻、广播、出版等；人民团体是指各民主党派，各级工会、 共青团等群众性组织；③国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社 会团体从事公务的人员，至于其原来是否具备国家工作人员的身份在所不问；④其他依照法律从事公务的 人员，即依照法律规定选举或者任命产生，从事某项公共事务管理的人员，包括农村村民委员会、城镇居 民委员会的组成人员。另一类是受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有  考研精品资料 第 436 页 共 521 页 财产的人员。这类人员不属于国家工作人员，而是受国家机关、国有公司、企业等委托，以承包、租赁等 方式管理、经营国有财产的人员。 （3）所谓受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他，人财 物，为他人谋取利益的行为。本罪的主体也是特殊主体，只能由国家工作人员构成，这里说的国家工作人 员，是指刑法总则第 93 条关于国家工作人员的规定所列举的人员。 （4）从两罪的主体来看，受贿罪的犯罪主体范围相对较窄，作为受贿罪的主体，只能是国家工作人 员，而且必须是在职的国家工作人员。贪污罪的主体除了包括国家工作人员以外，还包括受国家机关、国 有公司等委托，管理经营国有财产的人员，这些人员可能不具有国家工作人员的身份，但是也可以构成贪 污罪的主体;二者在主体上的主要区别是范围的不同，贪污罪的范围更广一些。 14．试论想象竞合与法条竞合的异同。 【答案】想象竞合，是指一个行为触犯数个罪名的犯罪形态。法条竞合，指行为人实施一个犯罪行为 同时触犯数个在犯罪构成上具有包容关系的刑法规范只适用其中一个刑法规范情形。 想象竞合与法条竞合具有以下共同特征：其一，两者都是行为人实施了一个犯罪行为；其二，行为人 所实施的一个犯罪行为都触犯了规定不同罪名的数个法条；其三，两者的法律本质都是一罪，而非数罪， 法条竞合是单纯一罪，想象竞合犯是实质上的一罪；其四，对于想象竞合犯和法条竞合，最终都是适用一 个法条并且按照一罪予以处罚。 想象竞合与法条竞合的根本差别在于：当一个犯罪行为同时触犯的数个法条之间存在重合或交叉关系 时，是法条竞合而非想象竞合；当一个犯罪行为同时触犯的数个法条之间不存在重合或交叉关系时，是想 象竞合而非法条竞合。 二者的具体差别在于：（1）想象竞合是犯罪行为或犯罪行为所触犯的不同罪名的竞舍，属于罪数形 态；法条竞合是法律条文的竞合，属于法条形态。（2）想象竞合所触的规定不同种罪名的数个法条之间， 不存在重合或交叉关系；法条竞合所涉及的规定不同种罪名的数个法条之间，必然存在重合或交叉关系。 （3）想象竞合中，规定不同种罪名的数个法条发生关联，是以行为人实施特定的犯罪行为为前提；法条 竞合所涉及的规定不同种罪名的数个法条之间的重合或交叉关系，并不以犯罪行为的实际发生为转移。（4） 想象竞合是由于行为人实施了犯罪行为而触犯规定不同种罪名的数个法条，所以，数个法条均应适用于导 致不同罪名竞合的犯罪行为，且应在比较数个罪名法定刑的轻重后择一重者处断之（但所触犯的轻罪仍然 成立，其法条仍应引用）；法条竞合所涉及的规定不同种罪名的数个法条之间存在重合或交叉关系并不以 犯罪行为的发生为前提，故在数个法条中只能选择适用一个法条而排斥其他相竞合的法条的适用。（5） 想象竞合是在数个不同的具体罪过支配下，实施一个危害行为；法条竞合是在一个具体罪过的支配下，实 施一个危害行为。（6）想象竞合所实施的犯罪行为，同时直接作用于体现不同直接客体的数个犯罪对象； 法条竞合的犯罪行为，仅直接作用于体现一个直接客体的单一犯罪对象。 15．论犯罪未遂。 【答案】犯罪未遂是犯罪构成的未完成形态之一，是犯罪构成的一种特殊形态。关于未遂的概念，各 国刑法的规定不尽相同，基本上有两种类型，一种把未遂仅限于在着手实施犯罪后，“仅仅由于罪犯意思 以外的情事而中止或未能得逞，即构成未遂”（1994 法国刑法典），另一种则无此限制，在着手实行犯罪 后，无论出于何种原因，只要没有达到既遂状态的，都是未遂。我国刑法关于未遂的规定，属于第一种类 型，它不包括中止未遂。刑法规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而末得逞的，是犯 罪未遂。这个概念，明确指出了犯罪未遂的性质和特点，指出构成犯罪未遂，必须具备以下三个条件： （1）犯罪分子已着手实行犯罪，即犯罪分子已经开始实施刑法分则所规定的某种犯罪行为。判断犯 罪分子是否已经着手实施犯罪，应当注意以下两点： ①必须严格按照刑法分则条文的规定来确定所实行的犯罪行为的性质和范围。 ②必须根据实践中实施某种行为的具体方式方法和组成行为的系列动作，来具体确定是否已经“着手 实施犯罪”。 （2）犯罪未得逞。所谓犯罪未得逞，是指犯罪没有完成，具体来说就是没有实现刑法分则条文规定试读已结束 激活后可查看剩余未读页数！